合同法律风险防范全程指引之二（合同签署时的审核）

江苏唯衡律师事务所律师 居松南

摘要：合同在签署时需要防止合同可能成为无效之合同，从而丧失合同的约束力。合同签署时应当加大对合同签署对象的审核，从签署对象的行为能力、是否有代理权等多方面加以考量，防范合同的风险，从而为今后纠纷的避免打下良好的基础。
关键词：无效合同；行为能力；风险

在上一篇文章中，我们已经探讨了在合同订立时如何进行磋商并防范合同的风险。随着合同磋商的结束，就涉及到合同签署的问题，合同的签署系合同订立双方最终确定双方磋商内容的过程，合同一旦签署，即可能对双方产生约束力，合同双方即应当按照合同的约定履行合同的义务并可形式合同权利。但是合同签署的不适当则可能导致合同的效力发生偏差，甚至导致合同的无效，也就是说，尽管双方签订了合同，但因为合同签署时的缺陷使得合同双方均逃离合同的约束，进而使得双方磋商的结果付诸东流，这是绝大多数签订合同的当事人所不愿意看到的。合同签署时如何防范合同的风险呢，主要应当从这几个方面进行。
（一）以个人为合同签署对象的审核
中华人民共和过民法通则第五十八条明确规定，无民事行为能力人实施的民事行为为无效民事行为，合同签署是典型的民事法律行为，故无民事行为能力人签署的合同为无效合同，考察合同签署人是否具有完全民事行为能力显得至关重要。
1、年龄。我国民法通则对行为能力进行了详细的规定，即十八岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。十六岁以上不满十八岁的公民，以自己劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。十岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动，其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。
根据上述规定，签订合同的人应当是年满十八周岁的成年人，或者至少是十六周岁，同时他是以自己的劳动收入为主要生活来源的。但是同时根据合同法的规定，限制民事行为能力人签署的单纯获利的合同或者与他的年龄、智力、精神健康状况相适应的合同是有效的合同。无论如何都不得和未年满十周岁的自然人签署合同，否则该合同可能直接被归属为无效合同。
2、智力及精神状况
精神状况同样是考察自然人是否具有民事行为能力的重要因素，我国民法通则规定，不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与其精神健康状况相适应的民事活动，其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。
合同签署时，若明知对方存在精神智力障碍，仍和对方签署合同，则是对上述条款的漠视。合同签署时应考量对方是否存在精神障碍，应杜绝和因精神状况为无民事或限制民事行为能力人签署合同导致的合同无效情况。
（二）单位
绝大多书商事合同签署的对象是单位或企业之间签署的，而且此类合同的种类繁多，涉及金额巨大，合同签署时应当严加防范，注重从多方面防止合同瑕疵的出线。
1、单位的经营范围。
一个单位的经营范围通常在企业的营业执照中清楚的表示出来，营业范围的规定限定了企业的经营的领域。在过去，我国实行的是明列经营范围的方式，即将企业的经营范围详细地列举出来，随着社会经济的发展，社会分工日趋复杂，行业越来越多，而且国家也逐步地放开对商事行为的控制，现今的营业范围登记一般采用反向登记的形式，即列明不得经营的范围。
营业范围的限定实际上是对企业的行为能力的限定，从理论上而言，超过营业范围的经营行为法律上是存在瑕疵的。我国法院的司法实践一般均不对超过营业范围的商事行为确认为无效法律行为。尽管如此，我们仍然要建议合同订立者在签订合同之前对对方当事人的营业范围做一审核，毕竟在营业范围内的经营范围更应当受到法律的保护。
我国仍有许多特定的行业是属于国家管制的对象，这类行业的经营行为必须经过相关部门的批准，企业方能从事，诸如金融、保险以及某些涉及特定利益的特定行业。如果企业从事这类行业的行为未经批准，其不具备任何法律效力，故建议某类特定的业务即将发生时，最好咨询相关法律专业人士，以查清该项业务是否是特定行业，以避免无效合同的产生。
2、签署人的授权是否充分。
签订合同时一般企业均加盖公章，但是越来越多的企业也采用由代理人签署协议的情况。在此情况下，合同签订单位应当着力审核签署合同的人是否有代理权限。因为根据我国代理法律的相关规定，没有代理权的人的行为不能约束委托人，除非该代理构成表见代理。公司企业签订合同时应当要求对方出示委托书，并将委托书与合同一并予以保留，唯如此才能防止无权代理的产生。
值得一提的是，我国法律明确规定公司法定代表人的行为视同公司行为，所以只要是法定代表人的签字，其效力是确定的，如何确认其为法定代表人，只需要查询该人是否是营业执照上登记的法定代表人即可。
3、公章的审核。
中国因为其惯有的文化传统，更注重与公章而非签名。在这一点上和西方国家明显不同，西方国家一般均以签名表示身份，很少有使用公章的形式。我国对于公章的管理实行了严格的公章管理制度，由公安机关审核批准公章的刻制，而私刻公章属于刑法禁止的行为，所谓见印视见人。但是尽管存在如此，仍然存在公司银行混乱的情况。鉴于此类情况，建议合同签署时应当确认其公章是否为公司应有的公章，此类公章通过法律法律专业人士即可以查询。
4、考察合同的生效条件或生效时间。
按照我国民法通则的规定，民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。同时我国合同法也对此做出了明确规定，当事人对合同的效力可以约定条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。但是当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当促成条件成就的，视为条件不成就。另外，当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。
通过以上法律条款，我们可以发现合同的签署并不意味着合同一定生效，合同的条款明显约定了生效条件或生效期限的，该合同一直到条件成就或期限届满时方能产生合同约束力。合同签署时对此类条件和期限条款应当严加审核，防止出线合同暂不生效的情况。
5、考察合同是否是需要审批的合同。
按照我国合同法规定，法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的依照其规定。这是我国强行法对民事行为的强行约束，比如房地产抵押合同，应当自办理抵押登记时生效。现实生活中通常出现合同双方签订抵押合同，由一方将自己的房产证土地证交付给对方，以为完成了抵押手续，其实我国法律对此已经明确，未办理抵押登记的担保的抵押协议不生效，且不能对抗第三人。
另外合资合同等协议也应当由商务部或其授权机关批准。此类合同种类虽不是非常多，但是普通当事人无从考量和知道，亦应在法律审核阶段仔细审查。欢迎各位和笔者联系就此类问题展开深入探讨。



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广西壮族自治区人民政府办公厅


广西壮族自治区人民政府办公厅转发自治区人力资源和社会保障厅财政厅关于广西壮族自治区新型农村社会养老保险试点的指导意见的通知

桂政办发〔2010〕3号


各市、县人民政府，自治区农垦局，自治区人民政府各组成部门、各直属机构：

　　自治区人力资源和社会保障厅、财政厅关于《广西壮族自治区新型农村社会养老保险试点的指导意见》已经自治区人民政府同意，现转发给你们，请认真贯彻执行。

　　　　　　　　　　　　　　广西壮族自治区人民政府办公厅

　　　　　　　　　　　　　　二○一○年一月八日




广西壮族自治区

新型农村社会养老保险试点的指导意见

（自治区人力资源和社会保障厅　自治区财政厅）



　　第一章　总 则

　　第一条　为进一步完善我区社会保障体系，统筹城乡社会发展，保障农村居民年老后的基本生活，根据国务院《关于开展新型农村社会养老保险试点的指导意见》（国发〔2009〕32号）的有关规定，结合我区实际，制定本指导意见。

　　第二条　新型农村社会养老保险（以下简称新农保）坚持“保基本、广覆盖、有弹性、可持续”的基本原则，采取社会统筹与个人账户相结合的基本模式，实行个人缴费、集体补助、政府补贴相结合的筹资方式及基础养老金与个人账户养老金相结合的养老待遇支付办法。

　　第三条　新农保由各级人民政府负责组织实施。县级及以上人力资源和社会保障部门主管新型农村社会养老保险工作。组织、宣传、编制、发展改革、公安、民政、财政、国土资源、农业、人口计生、统计、残联等部门按相关职责做好工作。


　　第二章 参保范围

　　第四条　凡具有广西壮族自治区户籍、年满16周岁（不含在校学生）、未参加城镇职工基本养老保险的农村居民，可以在户籍地自愿参加新农保。


　　第三章 养老保险费缴纳

　　第五条　参加新农保的农村居民应当按规定缴纳养老保险费。缴费标准设为一年100元、200元、300元、400元、500元5个档次，统筹地区人民政府可以根据实际情况增设缴费档次。参保人自主选择档次缴费，多缴多得。自治区人民政府依据农村居民人均纯收入增长等情况适时调整缴费档次。

　　第六条 有条件的村集体应当对参保人缴费给予补助，补助标准由村民委员会召开村民会议民主确定。鼓励其他经济组织、社会公益组织、个人为参保人缴费提供资助。

　　第七条 地方政府对参保人缴费给予补贴，按最低缴费档次缴费的，补贴标准为每人每年30元，每提高一个缴费档次增加缴费补贴5元。

　　农村重度残疾人、五保供养对象选择最低缴费档次缴费的，地方政府予以全额代缴；农村低保对象选择最低缴费档次缴费的，地方政府每年代其缴纳养老保险费50元；地方政府按最低缴费档次的补贴标准再给予每人每年30元的补贴。农村重度残疾人、五保供养对象、低保对象选择最低缴费档次（不含最低档次）以上缴费的，地方政府不再为其代缴养老保险费。

　　自治区人民政府根据全区经济社会发展情况适时调整缴费补贴标准。

　　第八条 自治区确定的缴费档次所需的缴费补贴资金由自治区、地级市、县三级财政按6∶2∶2（自治区直管财政改革县按8∶0∶2）的比例承担；对农村重度残疾人、五保供养对象、低保对象参保，由地方政府代缴的部分或全部最低标准的养老保险费，由自治区、地级市、县三级财政按7∶1∶2（自治区直管财政改革县按8∶0∶2）的比例承担。

　　统筹地区人民政府增设缴费档次的，所需缴费补贴资金由统筹地区人民政府负担，具体标准和办法由统筹地区人民政府确定。


　　第四章 个人账户

　　第九条　新农保经办机构为每个参保人建立终身记录的养老保险个人账户。

　　第十条 个人账户构成如下：

　　（一）个人缴纳的养老保险费；

　　（二）村集体及其他经济组织、社会公益组织、个人对参保人缴费的补助资金；

　　（三）地方政府对参保人缴费的补贴资金；

　　（四）个人账户资金运营或存款利息收入。

　　第十一条 个人账户实行完全积累，实账管理。个人账户储存额目前每年参考中国人民银行公布的金融机构人民币一年期存款利率计息。

　　第十二条　参保人死亡，其个人账户资金余额，除政府补贴外，一次性支付给其指定受益人或法定继承人；政府补贴余额用于继续支付其他参保人的养老金。


　　第五章 养老保险待遇

　　第十三条 年满60周岁、未享受城镇职工基本养老保险待遇的参保人员，可以申请按月享受新农保待遇。

　　第十四条 新农保待遇由基础养老金和个人账户养老金两部分组成，支付终身。计发标准如下：

　　（一）基础养老金

　　基础养老金标准为每人每月55元，由国家财政全额支付。有条件的统筹地区人民政府可以安排资金适当提高当地基础养老金标准，提高部分的资金由统筹地区人民政府负担，具体办法由统筹地区人民政府确定。

　　（二）个人账户养老金

　　个人账户养老金的月计发标准为个人账户全部储存额除以139。个人账户养老金从参保人的个人账户中支付，参保人的个人账户支付完后由统筹地区政府负责继续发放个人账户养老金。

　　第十五条 新农保制度实施时，已年满60周岁、未享受城镇职工基本养老保险待遇的农村户籍老年人，参保时不用缴费，可以按月领取基础养老金，但其符合参保条件的子女应当参保缴费；距领取年龄不足15年的，应按年缴费，也允许补缴，累计缴费不超过15年，地方政府按本办法第七条规定给予缴费补贴；距领取年龄超过15年的，应按年缴费，累计缴费不少于15年。

　　第十六条 自治区人民政府按照国家调整全国新农保基础养老金的最低标准和自治区经济社会发展及物价变动等情况，适时调整新农保基础养老金的标准。


　　第六章 养老保险关系的转移

　　第十七条　参保人在自治区行政区域范围内因户籍地发生变动，申请转移新农保关系的，按以下方法办理：

　　（一）参保人在统筹地区内流动，其养老保险关系、个人账户档案予以转移，个人账户资金不转移。

　　（二）参保人在跨统筹地区转移，可将其养老保险关系、个人账户档案、个人账户资金一次性转入新参保地，按新参保地有关标准享受相应养老保险待遇；转入地未建立新农保制度的，其养老保险关系、个人账户档案、个人账户资金暂存于原参保地，待条件具备时转移。

　　第十八条 参保人跨自治区行政区域流动的，按国家有关规定执行。


　　第七章 相关制度的衔接

　　第十九条　本指导意见实施后，已参加了农村社会养老保险（以下简称老农保）的人员，按以下方法参加新农保：

　　（一）未满60周岁且没有领取养老金的参保人，应将其老农保个人账户资金并入新农保个人账户，按新农保的缴费标准继续缴费，待符合规定条件时享受相应待遇。

　　（二）年满60周岁且已领取老农保养老金的参保人，从当地实施新农保制度起，可直接享受新农保基础养老金。

　　第二十条 新农保与城镇职工基本养老保险制度及被征地农民社会保障、水库移民后期扶持政策、农村计划生育家庭奖励扶助政策、村干部激励保障机制、农村五保供养、社会优抚、农村最低生活保障制度等政策制度的衔接，按国家有关规定执行。


　　第八章 基金管理和监督

　　第二十一条 新农保基金暂实行县级管理，今后随经济社会发展和新农保制度实施情况，逐步提高管理层次。

　　第二十二条 新农保基金纳入县级社会保障基金财政专户，实行收支两条线管理，单独记账和核算，按有关规定实现保值增值。

　　第二十三条　各级人力资源和社会保障部门要切实履行新农保基金的监管职责，制定完善新型农村社会养老保险各项业务管理规章制度，规范业务程序，建立健全内控制度和基金稽核制度，对基金的筹集、上解、划拨、发放进行监控和定期检查，并定期披露新型农村社会养老保险基金筹集和支付信息，做到公开透明，加强社会监督。各级财政、监察、审计部门按各自职责实施监督，严禁挤占挪用，确保基金安全。

　　第二十四条 新农保经办机构和村民委员会每年在行政村范围内对村内参保人缴费和待遇领取资格进行公示，接受群众监督。


　　第九章 经办管理与服务

　　第二十五条 各级人民政府要加强新农保经办机构建设，按照精简效能原则，整合现有农村社会服务资源，建立健全与新农保要求相适应的管理服务机构。加强新农保经办能力建设，运用现代管理方式和政府购买服务方式，降低行政成本，提高工作效率。新农保经办机构的业务经费和人员经费纳入同级财政预算，不得从新农保基金中开支。

　　第二十六条 新农保经办机构负责新农保的参保登记管理、缴费申报管理、基金征缴、个人账户建账与管理、待遇核定与发放、保险关系转移接续等工作。

　　新农保经办机构应认真记录农村居民参保缴费和领取待遇情况，建立参保档案，长期妥善保存。

　　第二十七条 建立全区统一的新农保信息管理系统，纳入社会保障信息管理系统（“金保工程”）建设，并与其他公民信息管理系统实现信息资源共享。参保人员的参保登记、缴费申报、业务核算、待遇支付、账户查询等管理服务项目全部纳入信息系统管理，实现业务流程和经办服务的规范化。推行社会保障卡，方便参保人持卡缴费、领取待遇和查询本人参保信息。


　　第十章 附 则

　　第二十八条 本指导意见自2010年1月1日起施行。

　　第二十九条 本指导意见由自治区人力资源和社会保障厅、自治区财政厅共同负责解释。


主题词：经济管理　农民　社会保障　意见