我国驰名商标的前生今缘（上）
摘 要

驰名商标（well-known Trade Mark）是指在市场上享有较高声誉并为相关公众熟知的商标 。加入WTO后，我国企业和政府陆续意识到自主品牌的缺乏，于是政府积极倡导名牌战略，拥有驰名商标的数量成为考量地方政府政绩的标准，对企业而言申请驰名商标直接就可以获得几级地方政府非常可观的现金奖励，从驰名商标公告可以看到由此引发了驰名商标申请潮。
驰名商标在我国目前显然被符号化了，被当成商标领域最高的“荣誉称号”。商标的驰名度是动态的，驰名商标最终是为了获得消费者的认可，培育一个驰名商标不容易，而驰名商标更加需要精心的呵护。本文将从我国驰名商标现实情况出发，阐述驰名商标的申请以及维护，希望能为企业申请、维护驰名商标提供指导。

关键词：驰名商标、显著性、商标淡化、反淡化

前生（先天显著性不足）
一、驰名商标定义
我们先来认识什么是驰名商标。本人接到很多申请驰名商标的咨询电话，发现凡是来咨询我的企业对驰名商标都有误解，他们将驰名商标符号化了，把驰名商标当成了一种荣誉称号。这里有必要统一一下认识，驰名商标在各国的法律中都普遍有规定，但是世界上并没有统一的定义。我国学者的定义是：“驰名商标是指在市场上享有较高声誉并为相关公众熟知的商标。”《驰名商标认定和保护规定》第二条:“本规定中的驰名商标是指在市场上享有较高声誉并为相关公众所熟知的注册商标。” 学者和法律定义高度一致，看来这个问题在我国已经形成了共识。从学者定义和法律规定来分析，驰名商标只要满足两个条件：1、在市场上享有较高声誉。这个市场并没有严格界定，应该可以分为全国性的市场和地区性的市场，2、为相关公众所熟知。相关公众应该是有区别性的，比如化肥、农药这些东西城市市场一般是看不见的，它们的相关公众是广大农村村民。驰名商标应该存在很多种，从驰名的区域来看，有全国性驰名的商标，地方性驰名的商标；从相关公众来分，有对所有消费者都驰名的商标，有对老年人驰名的商标，有对农民驰名的商标，还会有在特殊群体中驰名的商标（比如高尔夫球、登山运动员等）。其实，驰名商标不过在相关消费群体中具有一些知名度的商标，称得上驰名商标的在我们的生活中比比皆是。
在我国还存在另一种驰名商标，就是被认定为驰名商标的驰名商标，这种驰名商标通常由国家工商局商标局来认定，并予以公告确认，颁发驰名商标证书的驰名商标。在我国目前被称为驰名商标的通常只是这种被认定的驰名商标，在全国几百万个注册商标中，只有不到五百个。这应该是对驰名商标的曲解，将驰名商标符号化了，成为一种名誉称号。
驰名商标在法律上与普通商标的区别主要体现在两个方面：1、拒绝和取消注册，2、禁止使用。法律功能就是保护范围比普通商标广，可以延伸到不同的类别。
二、我国驰名商标认定方式沿革
我国的以前的驰名商标认定比较混乱，有的由政府主导，充满了行政色彩，有的甚至由媒体和其他社会团体来认定，1991年初在国家工商行政管理局大力支持下，由法制日报社、中央电视台、中国消费者报社联合举办了“中国驰名商标（部分商品）消费者评选活动”，并于1991年9月评出了中国的十大驰名商标。
中国对驰名商标的保护起始于1985年中国加入《巴黎公约》。并于1987年8月，国家工商行政管理局商标局在商标异议案中认定美国必胜客国际有限公司的“PIZZA HUT”的商标及屋顶图形商标为驰名商标，这是中国加入《巴黎公约》后认定的第一件驰名商标。1989年，北京市药材公司发现其“同仁堂”商标在日本被抢注。该公司遂以“同仁堂”系驰名商标为由，请求日本特许厅撤销该不当注册的商标，日本有关方面要求中方提供“同仁堂”系我国驰名商标的证明文件。为了保护我国商标在他国的合法权益，商标局在做了广泛的社会调查后，于1989年11月18日正式认定“同仁堂”商标为我国驰名商标。这是我国由商标主管机关正式认定的第一个国内驰名商标。1996年8月14日颁布了《驰名商标认定和管理暂行规定》中国商标主管部门开始成批认定民族品牌的驰名商标。此举受到业内人士和国外权利人的质疑，被认为违反了“国民待遇”原则。到2003年《驰名商标认定和保护规定》实施以来，这种成批认定驰名商标的做法被废除，代之以国际上通行的个案认定方式，即在发生侵权或权利冲突时，由有关行政机关确认商标是否驰名，以便决定是否给予扩大的保护。
最高法院于二00二年十月十二日颁布《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》，该解释第二十二条规定：“法院在审理商标纠纷案件中，根据当事人的请求和案件的具体情况，可以对涉及的注册商标是否驰名依法作出认定。”这样法院在案件的审理过程中也可以作出该商标是否驰名的认定，到现在为止法院认定的驰名商标也不在少数。
我国驰名商标的认定方式充满了曲折，现在还有行政认定和司法认定两条途径，虽然有工商局和法院两家认定机构都秉承了国际通行的“个案认定，被动保护”的原则，但是工商局的认定仍然充满行政色彩，企业依然把工商局的认定的驰名商标作为最高的荣誉，有些地方政府只认可工商局商标局认定的驰名商标。
三、我国驰名商标的前生显著性不足
我国从1991年开始批量认定驰名商标以来，至今已经14年了，通过国家工商局商标局和法院认定的驰名商标已经有近500件了。我们检索驰名商标榜，至少可以发现我国驰名商标存在这些问题，可以说先天不足。
1、地名作为商标缺乏显著性
我国《商标法》第九条规定：“申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别……”。显著特征，也就是显著性，是指特定的标识与特定的商品或者服务存在着固定的联系，并将该商品或者服务与其他商品或者服务区别开来的显著特征。显著性是对商标最基本的要求，是商标赖以存在的基础。 各国商标法都明确或暗示性地将显著性作为商标的一项基本要求，TRIPS协议第十五条第1款规定：“任何能够将一企业的商品或服务与其他企业的商品或服务区别的标记组合，均应能够构成商标。”而能够将不同企业来源的商品或服务相区别的这一特征就是商标的显著性。
在驰名商标名录里我们可以看到“青岛”、“景德镇”、“泸州”等以县以上地名作为商标的。我国《商标法》第十条规定：“县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。”县以上的行政区域的名字不能作为商标注册，一个是因为这些地名作为公有财产不能被独占，另一方面这些地名显然也缺乏基本的显著性。该条同时规定：“地名具有其他含义……；已经注册的使用地名的商标继续有效。”这些地名作为商标因为使用时间久了便具有了“第二含义”，即使这些商标因为使用而具有了显著性，显著性是不强的，非常容易被淡化，进而失去显著性。例如在景德镇生产的瓷器很多都打上“景德镇造”，这将使消费者很难区分“景德镇造”和“景德镇”商标的区别，这很容易造成“景德镇”商标的淡化，“景德镇”商标拥有者很难从商标法保护的角度阻止大家使用“景德镇造”。

2、用词单一，造成一个词被多家注册。
在驰名商标榜上，有不少完全相同的商标，例如长城有三座：“长城”（计算机）、“长城”（润滑油）、“长城”葡萄酒，“东风”有三个，分别使用于汽车、柴油机和手扶拖拉机，“凤凰”有两只：“凤凰”（自行车）、“凤凰”（照相机），两个“中华”……，由于商标名称的同一及共存，这些已注册的驰名商标将无法获得法律给予的“跨类保护”，就享受不到驰名商标应该有的扩大保护，其价值将大打折扣。“长城”商标就是典型的例子，据统计使用“长城”作为商标的最少有六百多个，在驰名商标榜上也有三个之多，而“长城”葡萄酒最受伤害，在“长城”河北昌黎产区，这里加工的叫“长城”的葡萄酒有无数种，各种以“长城”为后缀的葡萄酒遍布全国，“长城”的律师在各地打击侵权，其中一个亿元的索赔案件引起广泛的关注，也引发人们对“长城”商标本身的质疑，认为该商标缺乏显著性，反而认为被告申请的以长城为后缀的商标应该获得注册。
长城、凤凰、中华等这些词汇虽然属于任意性词汇，但是太常用的词，将因为使用的人太多，而使显著性降低，除非进行全类注册，排除其他人在其他类别上使用，这样注册的成本将很高。
后缘（不注意保护，致使驰名商标被淡化）
一个商标成为驰名商标，就象一个人发了财，总有人想方设法攀亲戚关系，与其“结缘”，各种“榜名牌”，“搭便车”的情况随之而来。这些行为将导致驰名商标受到严重侵害，甚至被淡化。商标淡化（dilution）是指未经商标权人许可，将与驰名商标相同或相似的文字、图形及其组合在其他不相同或不类似的商品或服务上使用的行为，以致使该驰名商标的显著性与吸引力被冲淡、丑化或退化。
驰名商标在使用中，还存在显著性丧失问题，驰名商标的显著性完全丧失常常与商标权利人本身的不当行为有关，如权利人对其驰名商标的疏于管理，对驰名商标的不当利用，都可能导致退化，致使驰名商标不复存在。
一、“宽宏大量”，让人傍出了驰名商标
“培罗蒙”西服是上海历史悠久的著名品牌。早在上个世纪七、八十年代，“培罗蒙，半个多世纪的骄傲”这一广告词就已誉满上海。“培罗蒙”也被认定为驰名商标。但后来市场上有个“罗蒙”西服，较之“培罗蒙”或“培罗蒙BEROMON”商标，“罗蒙”与“罗蒙ROMON”商标少了一个“培”字以及“BE”二个字母，两者整体印象十分近似，“罗蒙”显然有傍名牌之嫌疑，依据《商标法》的规定，罗蒙构成对培罗蒙的商标侵权，上海的许多大商厦内，“培罗蒙BEROMON”专卖屋和“罗蒙BOMON”专卖屋同层设置，比肩而立。但是“培罗蒙”商标注册人竟然对此熟视无睹，置如罔闻，没有采取积极的措施制止“罗蒙”的行为。“罗蒙”作为后发使用商标，在“培罗蒙”宽容下，因为后发使用而使该商标产生了显著性，并因此荣登驰名商标榜。我以前一直只知道有“罗蒙”西服，却不知道“培罗蒙”才是最早的名牌，傍名牌者自己成了大款，而被傍的“培罗蒙”这个驰名商标无疑被淡化了许多。这是“培罗蒙”不注意维护自己的恶果。
二、管理疏忽，驰名商标成了通用名称
很多人知道JEEP（吉普车）、FREONG（氟里昂）这两个驰名商标在我国退化为越野车、氟制冷剂通用名称的故事。这种故事在我国也有发生，“21金维他”、“竹叶青”等曾产生过商标与商品通用名称的争论。来看一个诉讼案例：艾格福（天津）有限公司为“敌杀死”商标合法使用人，而四川省富顺县生物化工厂擅自印制“敌杀死”标签，生产“敌杀死”农药，在市场上销售。艾格福（天津）有限公司请求法院判令其停止侵权，并赔偿损失750万元人民币。而被告则称中国化工行业标准中溴氧菊脂的商标名称记载为“敌杀死”，农业部《新编农药手册》中溴氧菊脂为中文通用名，其他名称为敌杀死。被告进而声称，因原告自身疏于管理的行为，“敌杀死”已实际成为了农药的通用名称，淡化了其显著性，故被告以产品名称方式使用，不构成对注册商标的侵害。
新的产品以及具有高度驰名性的产品，最可能被大众接受为该商品的通用名称。驰名商标成为通用名称，显著性完全丧失，从而使其不再具有商标基本的区分功能。对权利人而言，这无疑是一场灾难，权利人所付出巨大财力和智慧创造出的商标价值将不复存在。
三、稀里糊涂，自行淡化
商标权人在对其新产品商标的培植中，只注重其驰名度的不断提高，而忽视对商标显著性的保护，最终可能为其商标权带来致命的后果。诸多驰名或著名商标权利人还缺乏对商标显著性丧失的防范意识。然而无论是在现实生活，还是司法实务中，均已出现了与驰名商标显著性丧失相关的成例。
在重庆海浪实业（集团）有限公司诉自贡市乳业总公司商标侵权纠纷案中，商标的显著性丧失以另一种方式表现出来。重庆海浪实业（集团）有限公司以自贡市乳业总公司使用了其生产的生物活性乳制品的注册商标“双叉”作为商品名称等为由请求法院判令其停止侵权并赔偿损失30万元。然而，此案中不可忽略的事实是，重庆海浪实业（集团）有限公司为该商品的首创人，其在该商品的装潢上、说明书中均将该商标作为该商品的名称使用。换言之，原告自身作为了淡化行为。
（下篇将讲述要申请怎样的商标才具有显著性，在使用种如何维护驰名商标的价值）

作者：王瑜，知识产权公司首席律师，中国知识产权研究会高级会员。
电话：010－51662214，电子邮件：lawyerwy@263.net。

安徽省宣城市人民政府


宣政〔2005〕57号




关于印发《宣城市燃煤锅炉烟尘污染防治管理办法》的通知

各县、市、区人民政府，市政府各部门、各直属机构：
现将《宣城市燃煤锅炉烟尘污染防治管理办法》印发给你们，请遵照执行。




二○○五年七月二十日




宣城市燃煤锅炉烟尘污染防治管理办法

第一条 为了防治燃煤锅炉烟尘污染，保护和改善环境，构建和谐社会，建设环境优美城市，根据《中华人民共和国大气污染防治法》等有关法律、法规的规定，制定本办法。
第二条 本办法适用于宣城市建成区（含各县、市、区城市建成区）范围内所有燃煤锅炉。
第三条 各县、市、区人民政府及宣城市经济技术开发区管委会必须将燃煤锅炉烟尘污染防治工作纳入国民经济和社会发展计划，合理规划，采取防治燃煤锅炉烟尘污染的措施，鼓励和支持开发、利用清洁能源；
第四条 宣城市环境保护局负责全市燃煤锅炉烟尘排放的统一监督管理，各县、市、区及宣城市经济技术开发区环境保护行政主管部门负责辖区范围内燃煤锅炉烟尘排放的统一监督管理。
各级人民政府的其它相关主管部门应当根据各自的职责，组织力量，主动配合，履行各自承担的职责。
第五条 淘汰燃烧技术落后的正烧炉，改进燃烧和投煤方式，节能降耗，提高消烟除尘效率。
禁止反烧炉正烧，一旦发现反烧炉正烧，将按《中华人民共和国大气污染防治法》有关规定，予以处罚。
第六条 建成区范围内禁止原煤散烧，禁止销售和使用含硫量高于1%的高硫煤燃料；同时，立式燃煤锅炉禁止使用烟煤。对违反本办法规定使用高硫煤等其它高污染燃料的单位和业主，由环境保护行政主管部门根据《中华人民共和国大气污染防治法》规定责令拆除或者没收有关燃煤设施。
第七条 新建锅炉必须严格审批程序，执行环境影响评价制度，对不符合环境保护标准和要求的，各相关部门一律不得批准建设或投产使用。
第八条 按照“谁污染，谁治理”原则，所有排放燃煤烟尘的单位和个体业主必须对超过标准排放烟尘的设施进行治理和严格管理，达到国家或地方规定的排放标准。
第九条 建成区内所有0.2吨以上（含0.2吨）在用燃煤锅炉必须按环保部门要求向环境保护行政主管部门申报锅炉污染物排放情况，经环保部门审核，符合环保要求的锅炉由环境保护行政主管部门颁发《大气污染物排放许可证》。
各锅炉业主必须按环保部门要求每年一次向当地环保行政主管部门申报锅炉污染物排放情况，经审核，对不符合环保要求的，责令限期整改。
第十条 燃煤锅炉消烟除尘设施必须正常使用，特殊情况需要闲置或拆除其设施，必须事先报经所在地环境保护行政主管部门批准。
第十一条 加强对司炉工的岗位培训，规范操作行为，杜绝违规操作。司炉工必须持证上岗。
第十二条 加强环境监督管理队伍建设，不断提高环保行政执法水平，做到遵纪守法、秉公办事。环境监督管理人员执行公务时，应当出示行政执法证件，并为被检查单位保守技术、业务秘密。
第十三条 各级人民政府可按照有关规定，表彰和奖励在燃煤锅炉烟尘污染防治工作中做出显著成绩的单位和个人。
第十四条 本办法由宣城市环境保护局负责解释。
第十五条 本办法自发布之日起施行。




主题词：环保 污染 防治 办法 通知
抄送：市委各部门，市人大常委会办公室，市政协办公室，市法院、检察院、宣城军分区。
宣城市人民政府办公室 2005年7月21日印发
共印185份







宣政办〔2005〕42号


关于印发《宣城市建城区燃煤锅炉烟尘
污染整治专项行动实施方案》的通知

宣州区人民政府，宣城经济技术开发区管委会，市直有关单位：
现将《宣城市建城区燃煤锅炉烟尘污染整治专项行动实施方案》印发给你们，请结合实际认真贯彻执行。




二○○五年七月二十日




宣城市建城区燃煤锅炉烟尘污染整治
专项行动实施方案

为落实市政府提出建设环境优美城市的要求，改善城区大气环境质量，根据《中华人民共和国环境保护法》等有关法律、法规的规定，并结合我市实际，制定本实施方案。
一、组织领导
成立“宣城市建城区燃煤锅炉烟尘污染整治专项行动领导小组”，负责建城区锅炉烟尘污染整治专项行动的统一领导、组织和协调工作。
领导小组下设办公室和执法队。办公室设在市环保局，由领导小组各成员单位抽调一名相关人员组成，负责专项行动的日常工作。
执法队以市环保局环境监察支队及各成员单位抽调人员组成，负责专项行动现场执法工作，落实整治任务。（名单附后）
二、职责分工
（一）市开发区管委会
1．负责对本辖区内烟尘整治工作的领导，制定并组织实施整治方案，采取防治烟尘污染的措施，鼓励和支持开发、利用清洁能源；
2．负责对本辖区内（不含市直党政、企事业单位和社会团体）超标排放污染物的锅炉整治的具体工作。
（二）宣州区政府
1．负责对本辖区内烟尘整治工作的领导，制定并组织实施整治方案，采取防治烟尘污染的措施，鼓励和支持开发、利用清洁能源；
2．负责本辖区内（不含市直党政、企事业单位和社会团体）超标排放污染物的锅炉排污整治的具体工作。
（三）市环保局
1．负责组织开展锅炉烟尘污染整治专项行动日常事务和联合执法行动；
2．负责组织开展锅炉污染物排污申报登记及核定工作；
3．负责市直党政、企事业单位和社会团体超标排放污染物的锅炉整治，对未完成整治的锅炉将报请市政府实行限期治理或责令停业、关闭；
4．组织各级环保部门开展锅炉烟尘排放年度检审，强化在用锅炉的日常监管，建立巡查制度，保证城区锅炉烟尘稳定达标排放；
5．协助质量技术监督部门开展司炉工的上岗培训工作。
（四）市监察局
参与锅炉烟尘污染整治工作的联合执法行动，负责锅炉烟尘污染整治专项行动工作的责任追究。
（五）市工商局
1．在核发（或年审）工商营业执照或其它相关证照时，严格把好环保关；
2．根据本部门的工作职责，落实锅炉关停的有关工作；
3．参与锅炉烟尘污染整治工作联合执法行动；
（六）市质量技术监督局
1．在核发（或年审）锅炉使用许可证时，严格把好环保关；
2．根据本部门的工作职责，落实锅炉关停的有关工作；
3．参与锅炉烟尘污染整治工作联合执法行动；
4．负责联合环保部门开展司炉工的岗位培训和管理。
（七）市公安局
参与锅炉烟尘污染整治工作联合执法行动，并保障锅炉烟尘污染整治工作顺利开展，制止暴力抗法事件。
（八）市广电局、宣城日报社
负责锅炉烟尘污染整治工作的宣传工作，发布整治公告、营造整治舆论氛围、跟踪报道整治情况，充分宣传整治工作的重要性、必要性和紧迫性。
（九）市文明办
参与锅炉烟尘污染整治工作联合执法行动，凡超标排污单位一律不得参加任何文明单位评选。
（十）市容局
参与锅炉烟尘污染整治工作的日常事务和联合执法行动。
三、锅炉烟尘污染整治要求
（一）严格新建锅炉审批管理
新建锅炉必须严格审批程序，执行环境影响评价制度，对不符合环境保护标准和要求的锅炉，各相关部门一律不得批准建设或投产使用。
（二）改进燃料结构
自通告发布之日起一个月后，城区范围内禁止销售和使用含硫量高于1%的高硫煤等其它高污染燃料；同时，立式燃煤锅炉禁止使用烟煤。对逾期仍使用高硫煤等其它高污染燃料的单位和业主，由环境保护行政主管部门根据《中华人民共和国大气污染防治法》第五十一条规定责令拆除或者没收有关燃煤设施。
（三）在用锅炉的整治管理
自通告发布之日起，城区内所有0.2T以上（含0.2T）在用燃煤锅炉限期完成污染整治。具体要求如下：
1．城区内现有正烧炉一律于2005年9月底前予以淘汰，淘汰后可在一个月内更换符合环保要求的新型燃煤锅炉，鼓励更换燃气、油或电锅炉。
2．禁止反烧炉正烧，一旦发现反烧炉正烧，将按《中华人民共和国大气污染防治法》的有关规定，予以处罚。
3．城区内所有0.2T以上（含0.2T）在用燃煤锅炉必须按环保部门要求于2005年8月底前完成污染物排放申报登记工作，逾期未申报的一律依法予以处理。市直党政、企事业单位和社会团体的锅炉业主到市环保局申报，其它锅炉按照属地管理原则，分别向开发区环保局或宣州区环保局申报。
4．申报完成以后，经环保部门审核、验收，符合环保要求的锅炉由环保部门颁发《大气污染物排放许可证》；对不符合环保要求的锅炉由市环保行政主管部门责令限期整改，逾期未完成整改或整改不符合环保要求的，报请政府予以关闭。
（四）司炉工的管理
加强对司炉工的岗位培训，规范操作行为，杜绝违规操作。司炉工必须持证上岗。
（五）建立长效管理机制
锅炉业主必须按环保部门要求每年一次申报燃煤锅炉污染物排放情况，经环保部门审核，对不符合环保要求的，责令限期整改。


附件：

宣城市建城区燃煤锅炉烟尘污染
整治专项行动领导组名单

组 长： 严 敏 市政府副市长
副组长： 胡学强 市环保局局长
何建军 市开发区管委会副主任
葛玉峰 宣州区政府副区长
成 员： 聂 华 市工商局副局长
刘宇峰 市质量技术监督局副局长
周海洋 市公安局副局长
金小腊 市监察局副局长
程 坚 市广电局副局长
孙恒志 市市容局副局长
梁能文 市文明办副主任
倪欧生 宣城日报社副总编
办公室主任：钱明浩 市环保局总工
副主任：胡思伟 宣州区环保局局长
王 刚 开发区环保局副局长
执法队队长：汪 潮 市环境监察支队队长
副队长：翟新城 宣州区环保局副局长
卫 伟 开发区环保局科长