中国法官独立的思考
作者 肖文军
内容提要

法官独立对于法官这职业而言是不言而喻，本无需论述，亦无必要对之一命题成立进行分析论证，但对于中国法官却是大问题，中国法官少有独立精神和独立意思，并认为法官独立在现在的国情下还不能完全实现，中国法官的独立不是一朝一夕的事，而是一个路漫漫的过程。本文所要阐述的观点是中国法官任免体制对法官独立的弊病，是否完全不具备法官独立的条件，法官独立的根本原因是什么。（全文共6527字）
正文
法官独立对于法官这职业而言是不言而喻，本无需论述，亦无必要对之一命题成立进行分析论证，但对于中国法官却是大问题，中国法官少有独立精神和独立意思，并认为法官独立在现在的国情下还不能完全实现，中国法官的独立不是一朝一夕的事，而是一个路漫漫的过程。对此笔者持尖锐的批判态度，法官不能独立就不可能是真正意义上的法官，绝不可能合格的法官，持有法官可以不独立观念的法官就是非称职合格法官。
不可否认现行体制确有弊端，中国司法独立之路还很远，法官在独立过程有很多阻却因素，但并不能将法官不独立，归罪于体制，恰恰相反法官不独立问题是出在我们每位法官的身上，中国法官少有独立精神，法官的独立首要是自身的独立和思想的独立，这是法官这门职业所要求，法官不可能从外界去寻找自身的独立，寄托外界而获得独立的法官永远不可能独立。无人能掌握可靠的真理（1），但对于法官独立问题答案就只有一个，不可有法官可以不独立之说。正如 《司法独立世界宣言》所确认的：“法官个人应当自由地履行其职责，根据他们对事实的分析和对法律的理解，公正地裁决其所受理的案件，而不应有任何约束，也不应为任何直接或间接的不当影响、怂恿、压力、威胁或干涉所左右，不论其来自何方或出自何种理由。”
大多以此为业的法官们对现在司法独立状况不满，苦于司法不能独立之中，也有很多学者对法官独立问题进行反思，但始终是在法官自身因素之外寻求出路，本文所要阐述的观点是中国法官任免体制对法官独立的弊病，是否完全不具备法官独立的条件，法官独立的根本原因是什么。
一、体制对法官任免失察
真正意义上法官不必累言，必然是独立的法官。任免合格的人为法官是解决法官独立最恰当最简捷的途径，所以有必要在这对法官任免体制进行探讨。过去，中国法官几乎不需要具备任何条件，使得法官职业世俗化、平民化、行政化，不具备合格条件的人成为法官，成为今天我们在这探讨法官独立意义所在，当然这些已成为历史，但它对法官独立的影响却丝毫没有减弱，因为我们今天在法官中任职的大部分法官都是在那个时代所任免。法官少有对法官职业事业感和认同感，追求职位和政治待遇，仍是我们这一代法官的特点，政治待遇不高是大多数法官所关心的问题，可不知“法院是法律帝国的首都，法官是帝国的王侯”（2），法官职业是法律人的殊荣，不必再有所求。从这意义上讲，今天我们在法院上班的法官并非真正意义上法官。
法官法出台后，新生代的法官出现，担任法官必须具备下列条件：（一）具有中华人民共和国国籍；（二）年满二十三岁；（三）拥护中华人民共和国宪法；（四）有良好的政治、业务素质和良好的品行；（五）身体健康；（六）高等院校法律专业本科毕业或者高等院校非法律专业本科毕业具有法律专业知识，从事法律工作满二年，其中担任高级人民法院、最高人民法院法官，应当从事法律工作满三年；获得法律专业硕士学位、博士学位或者非法律专业硕士学位、博士学位具有法律专业知识，从事法律工作满一年，其中担任高级人民法院、最高人民法院法官，应当从事法律工作满二年。但这些条件对法官这职业而仍显不够，如法官门槛偏低，任职年龄过低，同时旧体制的弊病并未消除，法官等级制度等等得到保留和发展。２００１年７月１１日《最高人民法院关于贯彻落实〈中华人民共和国法官法〉的通知》中规定：各级人民法院初任审判员、助理审判员，或直接任命为副庭长、庭长、审判委员会委员的，必须通过国家司法考试。因无规定，院领导无须通过国家司法考试，这种曲解法官法并大胆落实是全国通例，领导再次在法官法之外，身份却在法官法之内，法官法法律面前不平等和特权思维得到保留，不符法官任职条件的书记员可直升副院长，上智下愚这种思想在法官法中得到了完美的体现。司考之后，所有能进法院的法官成了无所不能的法律学家，几年一轮岗，刑事、民事、商事、行政案件只要是法官都能办，可不知术业有专攻，对于法律学者很清楚，每一学科不仅仅是几部法律条文的学习，刑民商行那个部门都不可能靠熟悉几部法条而掌握，“法律的生命始终不是逻辑，而是经验”（3），而经验取得却非一天之功，业务的生疏不可避免的助长了请示之风，把合适的人放在合适的岗位，没有成为法院的用人之道，领导的喜好决定了一院法官的命运。法官等级制度以法律的名义出台了，法官法设置的四级十二等制度，另有行政等级，大多数法官看重自己的等级制和行政职务的晋升，有所求，必有所失，而失去的恰恰是法官最重要的品质，独立精神。墨子说过：臣下重其爵位而不言，近臣则喑，远臣则吟，怨结于民心。谄谀在侧，善议障塞，则国危矣。法官等级制度必须尽可能快的取消。
上述问题，我们不能不说是我们的体制对法官任免失察。中国法院现在的法官大多不是真正意义的法官，是从开始就没有的，从他们进入法院的第一天开始就没有，对于他们而言法官独立是先天不足，法官独立无非是待遇的提升而已，并不能改变现状。
法官法出台后，尽管有很多不能如意的地方，落实的也不够，但毕竟法官的门槛高了，有利于实现法官的精英化和职业化，有利于让符合法官条件的人成为法官，但当司法考试能为任命法官的基本条件后，法院自上而下胜行起了法官断层之说，结果司考通过率逐年升高，2005年司考通过率达到了14.39%，约3.2万人通过了司法考试，法院办案人手紧缺状况依然没有多大改变，可见法官断层之说并没有因为通过司考的人数增加而减少，却为法官职业世俗化做了很好的铺垫，中国法院真的缺少法官吗？据考察法国每10万人中拥有法官8.45名，是世界上人均拥有法官最多的国家。（4）这个结果肯定是不准确的，法国和中国相比肯定不是最多的，只能是之一，中国拥有19.5万法官（5），13亿人口，每10万人中拥有法官15人。2005年全国审理各类案件500多万件（6），法官年人均办案不到26件，这说明了法院的问题不在法官太少，法官不存在断层问题，而且是在相当长的时间内不会出现法官断层问题，即使存在断层问题，对于中国法院却是百利无一害，有利于实现法官终身制和法官老龄化，有利于法官队伍的精简。为中国法官精英化作了很好的铺垫，切不可以与办案法官少而大量增加法官数量，法官质量才是法官独立的关键。司法考试的通过率有必要保持较低的水平。
二、现行体制对法官独立的积极因素
体制对法官独立的影响前人已经做了很多论述，普遍认为现行体制缺少法官独立规定，因此本文所侧重于现行体制是否真正不存在法官独立的积极因素进行阐述。
我国宪法第126条规定“ 人民法院依照法律规定独立行使审判权，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。”只确立了法院独立，没有明确规定法官的独立，因此有学者认为宪法对法官独立持否定态度的，“独立审判的主体是人民法院，是由人民法院作为一个整体独立行使审判权，并不是审判员个人职务活动的独立，也不是合议庭审判组织职能的独立。”（7）“人民法院依法独立行使审判权，是某一级人民法院作为一个整体独立行使审判权，在人民法院内部设立审判委员会，实行民主集中制，而不是合议庭或审判员独立。”（8）“法官独立是司法独立的起点与归属，但目前人们对于司法独立到底是法院独立还是法官独立的认识还十分模糊，不少人认为中国只能提法院独立而不能讲法官独立。其实没有法官的独立不可能有法院的独立，而没有法院的独立也不可能有法官的独立，两者是互为因果的关系。”（9）中国没有法官独立的观念至今仍影响我们大多数法官和法官的领导们。审判独立的主体是法官还是法院，如是法院，那坐在审判庭的法官只不过是摆设，传声筒，事实上绝大部分案件都是由合议庭和独立审判员独立完成的，不论领导参与到案件的审批还是把关，审判独立的主体不可回避的是法官。“法官是法律具体的操作者和执行者，无论是司法独立还是司法公正，法官都是其中的主角。”（10）在我国建国经典理论马列中同样可以找出：“法官除了法律就没有别的上司，法官的责任是当法律运用到个别场合时，根据他对法律的诚挚的理解来解释法律……独立的法官不属于我，也不属于政府。”（11）
随时间迁移，法治中国的提出，学术界与法院开始对法官独立的反思，宪法没有规定法官独立再不能成为法官不独立的理由了，2001年10月18日出台的《中华人民共和国法官职业道德基本准则》第2条规定“法官在履行职责时，应当忠实于宪法和法律，坚持和维护审判独立的原则，不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉，不受来自法律规定之外的影响。”第7条规定“法官在审判活动中，应当独立思考、自主判断，敢于坚持正确的意见。”明确了法官独立。在随后的2001年12月21日出台的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第64条“审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。”进一步在审判实务中体现了法官独立。2005年11月4日最高院出台了《法官行为规范(试行)》第3条第2项规定了法官要“敢于坚持正确意见，自觉抵制权势、金钱、人情、关系等因素对审判活动的干扰”。最高院对法官独立所出的这些努力，从某种意义上说，中国法官不缺少法官独立的体制，缺少的是独立的法官。
三、法官独立最根本的原因在于法官自身
在这不能要求所有不具真正意义上法官对法官独立的反思，尽管我们可以从上文得出中国司法体体制有法官独立的积极因素，但在审判中能未能动摇现在法官不敢独立的局面。层层请示制度丝毫没有改变，请示包括向上级法院请示和向领导请示，向领导请示尤甚，在基层法院，请示是重要案件的案外必经程序，领导把关，奉行上智下愚官本位思想，法官弱懦，缺少独立精神，实际上是缺少对法官职业的责任感和认同观。典型的案例如2005年佘祥林冤案发生后，法学界及法院对此进行了反思，归纳了出造成佘案的两点原因：一、司法不独立，二、无罪推定没有落实，法院没有错，法官没有错，法院和法官无力承担体制的错误，错在体制，甚至并有人提出要为湖北省高院请功，认为佘祥林未被判处死刑，高院有功，但我却认为佘案的产生，关键在于我们法官不敢独立，有罪推定不是借口，事实上79年刑诉法有“保障无罪的人不受刑事追究”，“必须以事实为根据，以法律为准绳”，“证据必须经过查证属实，才能作为定案的根据”等等规定，况佘案发生在93年到98年间，最后被判有罪是在新刑诉法96出台后，从这一案多次审理的情况看，法官们不是没有看出案件的诸多疑点，而是过于弱懦，少有护法的勇气，在这引用“执法者自身没有护法的胆识和勇气也是不可忽视的重要因素”这句话是对恰当不过的了。（12）一句体制错对于法官过于轻松，对于当事人却过于沉重，这本是执法者所应尽的责任，我们却推给当事人，法官无错如何能解释的通，如果反思仅停留在这个层面，难免类似的佘案再次发生。网上有人提出法院在当时的情况下过于强调社会效果，对法律效果考虑不足，法官能否在法律外考虑社会效果，结论不言而喻，如法官不能信仰法律和树立法律至上的理念，那么社会不再会有任何稳固的法律，“法官无权以其自身的正义观代替现行法，并因此破坏法律共同体的意志。如法官的良心不容许他服从法律，那他就必须放弃法官的职务。”（13）“即使法官是自由的时候，他也仍然不是完全自由，他不是一位随意漫游、追逐他自己的美善理想的游侠。他应从一些经过考验并受到尊重的原则中汲取他的启示。他不得屈从于容易激动的情感，屈从于含混不清且未加规制的仁爱之心。他应当运用一种以传统为知识根据的裁量，以模拟的方法，受到制度的纪律约束，并服从社会生活中对秩序的基本需要。”（14）
法官独立是由法官本身决定的，还是由法官以外的条件决定。法官独立如果是由法官外部条件决定的，今天在这探讨法官独立毫无意义，无论摆在法官面前体制如何完美，没有独立的法官，外部条件只不过是一个摆设，内因才是起决定性作用的，佘案的发生最为关键还在于我们法官缺少独立精神。不可否认我国体制存在诸多弊病，对司法独立是有影响，有学者提出“这决定了法官不具有自身抵御任何外来压力威胁干涉的能力，如果不在法律上为其设置执行职务的保障，则当其裁判对某种势力不利时必然遭到其权力受侵害而无从抗争，从而屈从某种势力。”（15）这正反映了今天法院的现状，但是从一开始就错误的，法官独立是法官自省的过程，是法官内在的职业认同感和事业感，不应受到外界的干扰，除非没有形成确信。中国法官从开始就的确没有树立法律至上的信仰，法官的世界观处在一个不稳定的状况，如何能够排除外界的干扰，又怎可能有法官独立。当利益冲突发生时，法官连法律至上都不敢想，甚至把他当作谬论，认为法官目前做不到，法律至上与保有法官身份，后者更重要些。一个没有法律至上这样一种信念的法官，法官职业只不过是谋生的职业，法官这个职业成功与失败在于职务与工资、等级的高低，而信仰是否得到了坚持对他们而言无关紧要，这个职业已经降格了，法官与社会普通劳动者已经没有区别了，这也许是我们可以解释为什么我们法官的社会信用不高，法官职业没有神圣感的另一答案。有些法官认为法官不可能只生活在理想中，法官最终是现实生活的人。如果这一理由能成立，那法官法外办案还有什么理由不能成立，外界可干扰审判的理由太多，如果追逐物质利益是法官职业所需，那司法腐败亦可正当化。法官这一职业，“以一种前所未有的，使每个人鼓荡起自己心灵里那一份最深层的情感，那样一种召唤在里面。那么它是什么？它是我们的职业，它是我们的志业，它是我们天职，是本分上应该恪守的那样一种天职般召唤神对的劳作。”（16）他不是普通人的职业，亦不是单纯谋生的职业，他是以法律为业者的职业，他唯一信念是法律至上，“法律必须被信仰，否则他将形同虚设。”（17）他必须有维护法律的决心，“可以由此舍弃对名禄的追求而为法律献身。”（18）是对精神的追求超脱于物质追求的职业，如果法官没有法律至上的信仰，又怎能要求社会大众对法律的信仰，没有法律的信仰又怎可能有孕育法治的土壤。法官自身的独立我们这一代法官所欠缺，但亦是我们这一代法官必须要做的，我们不可以再保留法官可以不独立的思想，这对于中国顺利走向法治道路是至关重要。（未完稿）
参考文献与注释：
1、克塞诺芬尼Xenophanes，公元前564-470年，引自[德]魏德士著，《法理学》 丁晓春 吴越译，法律出版社出版，2005年5月1日第一版，第7页 。
2、［美］德沃金著：《法律帝国》，中国大百科全书出版社１９９６年版第３６１页。
3、［美］霍姆斯著《普通法》。
4、［美］玛利亚?德克拉娅著 《论法院管理与法院职责履行¬---比较意义上的考察》，刘静 唐世银编译，《法官职业化建设指导与研究》2004年第2辑116页。
5、2004年6月30日肖扬在全国加强基层建设工作会议的讲话，《树立科学发展观 开创人民法院基层建设新局面》 载于《法官职业化建设指导与研究》2004年第2辑2页，全国现在基层法官148192名，占全国法官总数的76%，推算出全国共有法官19.5万人。
6、数字来源最高人民法院院长肖扬2005年3月11日上午向十届全国人大四次会议作《最高人民法院工作报告》
7、《行政诉讼法》中央广播电视大学出版社，杨海坤编著1997年2月第4次印刷。
8、《中国刑事诉讼法》中国政法大学出版社，樊崇义主编1991年7月1日第一版37页。
9、《法官职业化的理想与现实》吕忠梅法律适用--2002-11期。
10、陈光中　葛琳著，《论提高我国法官待遇》，载于《法官职业化建设指导与研究》，２００５年第１辑，２０页。
11、《第六届莱茵省议会的辩论》，马克思恩格斯全集第一卷，人民出版社1956年版，第77页。
12、田有成著：《法制现代化与执法者的素质探讨》，载《法商研究》1996（1）。
13、［德］魏德士著，《法理学》，译者丁晓春 吴越 第400页。
14、［美］本杰明?卡多佐著 《司法过程的性质》苏力译，1998年11月第1版88页。
15、万鄂湘主编：《现代司法理念与审判方式改革》，人民法院出版社2004年版，第961页。
16、许章润 《以法律为业》。
17、哈罗德?伯乐曼著：《法律与宗教》。
18、陈金钊，《法律信仰—法治社会的精神要素》 载于《法律信仰 中国语境及其意义》第54页。
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中国政府 新西兰政府


中华人民共和国政府和新西兰政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定


（一九八六年十二月十七日生效）
　　中华人民共和国政府和新西兰政府，愿意缔结关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定，达成协议如下：

　　第一条　人的范围
　　本协定适用于缔约国一方或者同时为双方居民的人。

　　第二条　税种范围
　　一、本协定适用的现行税种是：
　　（一）在中华人民共和国：
　　１、个人所得税；
　　２、中外合资经营企业所得税；
　　３、外国企业所得税；
　　４、地方所得税。
　　（以下简称“中国税收”）
　　（二）在新西兰：
　　１、所得税；
　　２、超额留存税。
　　（以下简称“新西兰税收”）
　　二、本协定也适用于本协定签订之日后增加或者代替现行税种的相同或者实质相似的税收。缔约国双方主管当局应将各自税法所作的实质变动，在其变动后的适当时间内通知对方。

　　第三条　一般定义
　　一、在本协定中，除上下文另有解释的以外：
　　（一）“中国”一语是指中华人民共和国；用于地理概念时，是指实施有关中国税收法律的所有中华人民共和国领土，包括领海，以及根据国际法，中华人民共和国拥有勘探和开发海底和底土资料以及海底以上水域资源的主权权利的领海以外的区域；
　　（二）“新西兰”一语是指新西兰领土，不包括托克劳或内部自治而与新西兰保持联系的库克群岛和纽埃；包括根据新西兰法律的国际法已经或以后可能确定为新西兰可对自然资源行使其权利的领海以外的区域；
　　（三）“缔约国一方”和“缔约国另一方”的用语，按照上下文，是指中国或者新西兰；
　　（四）“税收”一语按照上下文，是指中国税收或者新西兰税收；
　　（五）“人”一语包括个人、公司和其它团体；
　　（六）“公司”一语是指法人团体或者在税收上视同法人团体的实体；
　　（七）“缔约国一方企业”和“缔约国另一方企业”的用语，分别指缔约国一方居民经营的企业和缔约国另一方居民经营的企业；
　　（八）“国民”一语是指：
　　１、在中国，所有具有中国国籍的个人和所有按照中国法律建立或者组织的法人，以及所有在税收上视同按照中国法律建立或者组织成法人的所有非法人团体；
　　２、在新西兰，任何是新西兰公民的个人和按照新西兰现行法律取得其地位的法人或其它实体；
　　（九）“国际运输”一语是指缔约国一方企业以船舶或飞机经营的运输，不包括仅在缔约国另一方各地之间以船舶或飞机经营的运输；
　　（十）“主管当局”一语，在中国方面是指财政部税务总局或其授权的代表；在新西兰方面是指国内收入局局长或其授权的代表。
　　二、缔约国一方在实施本协定时，对于未经本协定明确定义的用语，除上下文另有解释的以外，应当具有该缔约国关于本协定适用的税种的法律所规定的含义。

　　第四条　居民
　　一、在本协定中，“缔约国一方居民”一语是指按照该缔约国法律，由于住所、居所、总机构所在地，或者其它类似的标准，在该缔约国负有纳税义务的人。
　　二、由于第一款的规定，同时为缔约国双方的居民的个人，其身分应按以下规则确定：
　　（一）应认为是其有永久性住所所在国的居民；如果在两个国家同时有永久性住所，应认为是与其个人和经济关系更密切（重要利益中心）的国家的居民；
　　（二）如果其重要利益中心所在国无法确定，或者在两个国家中任何一国都没有永久性住所，应认为是其有习惯性居处所在国的居民；
　　（三）如果其在两个国家都有，或者都没有习惯性居处，应认为是其国民的国家的居民；
　　（四）如果其同时是两个国家的国民，或者不是两个国家中任何一国的国民，缔约国双方主管当局应通过协商解决。
　　三、由于第一款的规定，除个人外，同时为缔约国双方居民的人，应认为是其总机构所在缔约国的居民。

　　第五条　常设机构
　　一、在本协定中，“常设机构”一语是指企业进行全部或部分营业的固定营业场所。
　　二、“常设机构”一语特别包括：
　　（一）管理场所；
　　（二）分支机构；
　　（三）办事处；
　　（四）工厂；
　　（五）作业场所；
　　（六）矿场、油井或气井、采石场或者其它开采自然资源的场所。
　　三、“常设机构”一语还包括：
　　（一）建筑工地，建筑、装配或安装工程，或者与其有关的监督活动，仅以连续六个月以上的为限；
　　（二）缔约国一方企业通过雇员或者其它人员，在缔约国另一方为同一个项目或相关联的项目提供的劳务，包括咨询劳务，仅以在任何十二个月中连续或累计超过六个月的为限；
　　（三）１、缔约国一方企业在缔约国另一方进行与勘探、开采该缔约国另一方自然资源有关的活动；
　　２、如果从事该项活动的时间不超过一个月，不适用第三项１目的规定。本项中，一个与另一企业联属的企业在该缔约国进行的活动，如果与后者在该国进行的活动有关，应认为是由与其联属的企业进行的。如果一个企业直接或间接由另一企业控制，或者两者直接或间接由第三方控制，应认为该企业与另一企业有联属关系。
　　四、虽有第一款至第三款的规定，“常设机构”一语应认为不包括：
　　（一）专为储存、陈列或者缴付本企业货物或者商品的目的而使用的设施；
　　（二）专为储存、陈列或者缴付的目的而保存本企业货物或者商品的库存；
　　（三）专为另一企业加工的目的而保存本企业货物或者商品的库存；
　　（四）专为本企业采购货物或者商品，或者搜集情报的目的所设的固定营业场所；
　　（五）专为本企业进行其它准备性或辅助性活动的目的所设的固定营业场所。
　　五、虽有第一款和第二款的规定，当一个人（除适用第六款规定的独立代理人以外）在缔约国一方代表缔约国另一方的企业进行活动，有权并经常行使这种权力代表该企业签订合同，这个人为该企业进行的任何活动，应认为该企业在该缔约国一方设有常设机构。除非这个人通过固定营业场所进行的活动限于第四款，按照该款规定，不应认为该固定营业场所是常设机构。
　　六、缔约国一方企业仅通过按常规经营本身业务的经纪人、一般佣金代理人或者任何其它独立代理人在缔约国另一方进行营业，不应认为在该缔约国另一方设有常设机构。但如果这个代理人的活动全部或几乎全部代表该企业，不应认为是本款所指的独立代理人。
　　七、缔约国一方居民公司，控制或被控制于缔约国另一方居民公司或者在该缔约国另一方进行营业的公司（不论是否通过常设机构），此项事实不能据以使任何一方公司构成另一方公司的常设机构。

　　第六条　不动产所得
　　一、缔约国一方居民从位于缔约国另一方的不动产取得的所得，可以在该缔约国另一方征税。
　　二“不动产”一语应当具有财产所在地的缔约国的法律所规定的含义。该用语在任何情况下应包括附属于不动产的财产，农业和林业所使用的牲畜和设备，有关地产的一般法律规定所适用的权利，不动产的用益权以及由于开采或有权开采矿藏、水源和其它自然资源取得的不固定或固定收入的权利。船舶、船只和飞机不应视为不动产。
　　三、第一款的规定应适用于从直接使用、出租或者任何其它形式使用不动产取得的所得。
　　四、第一款和第三款的规定也适用于企业的不动产所得和用于进行独立个人劳务的不动产所得。

　　第七条　营业利润
　　一、缔约国一方企业的利润应仅在该缔约国征税，但该企业通过设在缔约国另一方常设机构在该缔约国的另一方进行营业的除外。如果该企业通过设在该缔约国另一方的常设机构在该缔约国另一方进行营业，其利润可以在该缔约国另一方征税，但应仅以属于该常设机构的利润为限。
　　二、除适用第三款的规定以外，缔约国一方企业通过设在缔约国另一方的常设机构在该缔约国另一方进行营业，应将该常设机构视同在相同或类似情况下从事相同或类似活动的独立分设企业，并同该常设机构所隶属的企业完全独立处理，该常设机构可能得到的利润在缔约国各方应归属于该常设机构。
　　三、确定常设机构的利润时，应当允许扣除其进行营业发生的各项费用，包括管理和一般行政费用，不论其发生于该常设机构所在国或者其它任何地方。
　　四、如果缔约国一方习惯于以企业总利润按一定比例分配给所属各单位的方法来确定常设机构的利润，则第二款并不妨碍该缔约国按这种习惯分配方法确定其应纳税的利润。但是，采用的分配方法所得到的结果，应与本条所规定的原则一致。
　　五、不应仅由于常设机构为企业采购货物或商品，将利润归属于该常设机构。
　　六、在第一款至第五款中，除有适当的和充分的理由需要变动外，每年应采用相同的方法确定属于常设机构的利润。
　　七、利润中如果包括本协定其它各条单独规定的所得项目时，本条规定不应影响其它各条的规定。

　　第八条　海运和空运
　　一、以船舶或飞机经营国际运输业务所取得的利润，应仅在企业总机构所在缔约国征税。
　　二、船运企业的总机构设在船舶上的，应以船舶母港所在缔约国为所在国；没有母港的，以船舶经营者为其居民的缔约国为所在国。
　　三、第一款规定也适用于参加合伙经营、联合经营或者参加国际经营机构取得的利润。

　　第九条　联属企业
　　一、当：
　　（一）缔约国一方企业直接或者间接参与缔约国另一方企业的管理、控制或资本；或者
　　（二）同一人直接或者间接参与缔约国一方企业和缔约国另一方企业的管理、控制或资本。
　　在上述任何一种情况下，两个企业之间的商业或财务关系不同于独立企业之间的关系，因此，本应由其中一个企业取得，但由于这些情况而没有取得的利润，可以计入该企业的利润，并据以征税。
　　二、缔约国一方将缔约国另一方已征税的企业利润，而这部分利润本应由该缔约国一方企业取得的，包括在该缔约国一方企业的利润内，并且加以征税时，如果这两个企业之间的关系是独立企业之间的关系，该缔约国另一方应对这部分利润所征收的税额加以调整，在确定上述调整时，应对本协定其它规定予以注意，如有必要，缔约国双方主管当局应相互协商。

　　第十条　股息
　　一、缔约国一方居民公司支付给缔约国另一方居民的股息，可以在该缔约国另一方征税。
　　二、然而，这些股息也可以在支付股息的公司是其居民的缔约国，按照该缔约国法律征税。但是，如果收款人是股息受益所有人，则所征税款不应超过该股息总额的百分之十五。
　　本款规定，不应影响对该公司支付股息前的利润所征收的公司利润税。
　　三、本条“股息”一语是指从股份或者非债权关系分享利润的权利取得的所得，以及按照分配利润的公司是其居民的缔约国法律，视同股份所得同样征税的其它公司权利取得的所得。
　　四、如果股息受益所有人是缔约国一方居民，在支付股息的公司是其居民的缔约国另一方，通过设在该缔约国另一方的常设机构进行营业或者通过设在该缔约国另一方的固定基地从事独立个人劳务，据以支付股息的股份与该常设机构或固定基地有实际联系的，不适用第一款和第二款的规定，在这种情况下，应视具体情况适用第七条或第十四条的规定。
　　五、缔约国一方居民公司从缔约国另一方取得利润或所得，该缔约国另一方不得对该公司支付的股息征收任何税收。但支付给该缔约国另一方居民的股息或者据以支付股息的股份与设在缔约国另一方的常设机构或固定基地有实际联系的除外。对于该公司的未分配的利润，即使支付的股息或未分配的利润全部或部分是发生于该缔约国另一方的利润或所得，该缔约国另一方也不得征收任何税收。

　　第十一条　利息
　　一、发生于缔约国一方而支付给缔约国另一方居民的利息，可以在该缔约国另一方征税。
　　二、然而，这些利息也可以在该利息发生的缔约国，按照该缔约国的法律征税。但是，如果收款人是该利息受益所有人，则所征税款不应超过利息总额的百分之十。
　　三、虽有第二款的规定，发生于缔约国一方而为缔约国另一方政府、行政机构或地方当局及其中央银行或者完全为其政府所有的金融机构取得的利息；或者为该缔约国另一方居民取得的利息，其债权是由该缔约国另一方政府、行政机构或地方当局及其中央银行或者完全为其政府所有的金融机构提供资金、担保或保险的，应在该缔约国一方免税。
　　四、本条“利息”一语是指从各种债权取得的所得，不论其有无抵押担保或者是否有权分享债务人的利润；特别是从公债、债券或者信用债券取得的所得，包括其溢价和奖金。但是，该用语不包括第十条所述的所得，本条中，滞纳税款罚金不应视为利息。
　　五、如果利息受益所有人是缔约国一方居民，在该利息发生的缔约国另一方，通过设在该缔约国另一方的常设机构进行营业或者通过设在该缔约国另一方的固定基地从事独立个人劳务，据以支付该利息的债权与该常设机构或者固定基地有实际联系的，不适用第一款、第二款和第三款的规定。在这种情况下，应视具体情况适用第七条或第十四条的规定。
　　六、如果支付利息的人为缔约国一方政府、行政机构、地方当局或该缔约国居民，应认为该利息发生在该缔约国。然而，当支付利息的人不论是否为缔约国一方居民，在缔约国一方设有常设机构或者固定基地，支付该利息的债务与该常设机构或者固定基地有联系，并由其负担这种利息，上述利息应认为发生于该常设机构或固定基地所在缔约国。
　　七、由于支付利息的人与受益所有人之间或者他们与其他人之间的特殊关系，就有关债权支付的利息数额超出支付人与受益所有人没有上述关系所能同意的数额时，本条规定应仅适用于后来提及的数额。在这种情况下，对该支付款项的超出部分，仍应按各缔约国的法律征税，但应对本协定其它规定予以适当注意。

　　第十二条　特许权使用费
　　一、发生于缔约国一方而支付给缔约国另一方居民的特许权使用费，可以在该缔约国另一方征税。
　　二、然而，这些特许权使用费也可以在其发生的缔约国，按照该缔约国的法律征税。但是，如果收款人是该特许权使用费受益所有人，则所征税款不应超过特许权使用费总额的百分之十。
　　三、本条“特许权使用费”一语是指使用或有权使用文学、艺术或科学著作，包括电影影片、无线电或电视广播使用的胶片、磁带的版权，专利、专有技术、商标、设计、模型、图纸、秘密配方或秘密程序所支付的作为报酬的各种款项，也包括使用或有权使用工业、商业、科学设备或有关工业、商业、科学经验的情报所支付的作为报酬的各种款项。
　　四、如果特许权使用费受益所有人是缔约国一方居民，在该特许权使用费发生的缔约国另一方，通过设在该缔约国另一方的常设机构进行营业或者通过设在该缔约国另一方的固定基地从事独立个人劳务，据以支付该特许权使用费的权利或财产与该常设机构或固定基地有实际联系的，不适用第一款和第二款的规定。在这种情况下，应视具体情况适用第七条或第十四条的规定。
　　五、如果支付特许权使用费的人是缔约国一方政府、行政机构、地方当局或该缔约国居民，应认为该特许权使用费发生在该缔约国。然而，当支付特许权使用费的人不论是否为缔约国一方居民，在缔约国一方设有常设机构或者固定基地，支付该特许权使用费的义务与该常设机构或者固定基地有联系，并由其负担这种特许权使用费，上述特许权使用费应认为发生于该常设机构或者固定基地所在缔约国。
　　六、由于支付特许权使用费的人与受益所有人之间或他们与其他人之间的特殊关系，就有关使用、权利或情报支付的特许权使用费数额超出支付人与受益所有人没有上述关系所能同意的数额时，本条规定应仅适用于后来提及的数额。在这种情况下，对该支付款项的超出部分，仍应按各缔约国的法律征税，但应对本协定其它规定予以适当注意。

　　第十三条　财产转让
　　一、缔约国一方居民转让第六条所述位于缔约国另一方的不动产取得的收益，可以在该缔约国另一方征税。
　　二、转让缔约国一方企业在缔约国另一方的常设机构营业财产部分的动产，或者缔约国一方居民在缔约国另一方从事独立个人劳务的固定基地的动产取得的收益，包括转让常设机构（单独或者随同整个企业）或者固定基地取得的收益，可以在该缔约国另一方征税。
　　三、转让从事国际运输的船舶或飞机，或者转让属于经营上述船舶、飞机的动产取得的收益，应仅在该企业总机构所在缔约国一方征税。
　　四、缔约国一方居民转让第一款至第三款所述财产以外的其它财产取得的收益，发生于缔约国另一方的，可以在该缔约国另一方征税。

　　第十四条　独立个人劳务
　　一、缔约国一方居民由于专业性劳务或者其它独立性活动取得的所得，应仅在该缔约国征税。但具有以下情况的，上述所得也可以在缔约国另一方征税:
　　（一）该居民在缔约国另一方为从事上述活动设有经常使用的固定基地，在这种情况下，该缔约国另一方可以仅对属于该固定基地的所得征税；或
　　（二）在任何连续十二个月期间在该缔约国另一方，停留连续或累计达到或超过一百八十三天，在这种情况下，该缔约国另一方可以仅对在该缔约国进行活动取得的所得征税。
　　二、“专业性劳务”一语特别包括独立的科学、文学、艺术、教育或教学活动，以及医师、律师、工程师、建筑师、牙医师和会计师的独立活动。

　　第十五条　非独立个人劳务
　　一、除适用第十六条、第十八条、第十九条、第二十条和第二十一条的规定以外，缔约国一方居民受雇取得的薪金、工资和其它类似报酬，除在缔约国另一方受雇的以外，应仅在该缔约国一方征税。在该缔约国另一方受雇取得的报酬，可以在该缔约国另一方征税。
　　二、虽有第一款的规定，缔约国一方居民因在缔约国另一方受雇取得的报酬，同时具有以下三个条件的，应仅在该缔约国一方征税：
　　（一）收款人在任何连续十二个月期间在该缔约国另一方停留连续或累计不超过一百八十三天；
　　（二）该项报酬由并非该缔约国另一方居民的雇主支付或代表该雇主支付；
　　（三）该项报酬不是由雇主设在该缔约国另一方的常设机构或固定基地所负担。
　　三、虽有第一款和第二款的规定，在经营国际运输的船舶或飞机上受雇而取得的报酬，可以在该企业总机构所在缔约国征税。

　　第十六条　董事费
　　缔约国一方居民作为缔约国另一方居民公司的董事会成员取得的董事费和其它类似款项，可以在该缔约国另一方征税。

　　第十七条　艺术家和运动员
　　一、虽有第十四条和第十五条的规定，缔约国一方居民，作为表演家，如戏剧、电影、广播或电视艺术家、音乐家或者作为运动员，在缔约国另一方从事其个人活动取得的所得，可以在该缔约国另一方征税。
　　二、虽有第七条、第十四条和第十五条的规定，表演家或运动员从事其个人活动取得的所得，并非归属表演家或者运动员本人，而是归属于其他人，可以在该表演家或动动员从事其活动的缔约国征税。
　　三、虽有第一款和第二款的规定，作为缔约国一方居民的表演家或运动员在缔约国另一方按照缔约国双方政府的文化交流安排进行活动取得的所得，在该缔约国另一方应予免税。

　　第十八条　退休金
　　一、除适用第十九条第二款的规定以外，因以前的雇佣关系支付给缔约国一方居民的退休金和其它类似报酬，应仅在该缔约国一方征税。
　　二、虽有第一款的规定，缔约国一方政府或地方当局按其社会保险制度或公共福利计划支付的退休金和其它类似款项，可在该缔约国一方征税。

　　第十九条　政府服务
　　一、（一）缔约国一方政府或地方当局对履行政府职责向其提供服务的个人支付退休金以外的报酬，应仅在该缔约国一方征税。
　　（二）但是，如果该项服务是在缔约国另一方提供，而且提供服务的个人是该缔约国另一方居民，并且该居民：
　　１、是该缔约国国民；或者
　　２、不是仅由于提供该项服务，而成为该缔约国的居民。
　　该项报酬，应仅在该缔约国另一方征税。
　　二、（一）缔约国一方政府或地方当局支付的或者从其资助的基金中支付给向其提供服务的个人的退休金，应仅在该缔约国一方征税。
　　（二）但是，如果提供服务的个人是缔约国另一方居民，并且是其国民的，该项退休金应仅在该缔约国另一方征税。
　　三、第十五条、第十六条、第十七条和第十八条的规定，应适用于向缔约国一方政府或地方当局举办的事业提供服务取得的报酬和退休金。

　　第二十条　教师和研究人员
　　任何个人是、或者在紧接前往缔约国一方之前曾是缔约国另一方居民，由于在该缔约国一方的大学、学院、学校或其它公认的教育机构主要从事教学、讲学或研究的目的暂时停留在该缔约国一方，从其第一次到达之日起停留时间不超过二年的，该缔约国一方应对其从事该项教学、讲学或研究取得的报酬，免予征税。

　　第二十一条　学生和实习人员
　　学生、企业学徒或实习生是、或者在紧接前往缔约国一方之前曾是缔约国另一方居民，仅由于学习或接受培训的目的，停留在该缔约国一方，其为了维持生活、学习或接受培训的目的收到的款项，该缔约国一方应免予征税。

　　第二十二条　其它所得
　　一、缔约国一方居民在缔约国另一方取得的各项所得，凡本协定上述各条未作规定的，可以在该缔约国另一方征税。
　　二、但是，缔约国一方居民取得的各项所得，凡本协定上述各条未作规定的，除第一款所述的以外，应仅在该缔约国征税。
　　三、第六条第二款规定的不动产所得以外的其它所得，如果所得收款人为缔约国一方居民，通过设在缔约国另一方的常设机构在该缔约国另一方进行营业，或者通过设在该缔约国另一方的固定基地在该缔约国另一方从事独立个人劳务，据以支付所得的权利或财产与该常设机构或固定基地有实际联系的，不适用第一款和第二款的规定。在这种情况下，应视具体情况分别适用第七条或第十四条的规定。

　　第二十三条　　消除双重征税方法
　　一、在中国，消除双重征税如下：
　　中国居民从新西兰取得的所得，按照本协定规定在新西兰缴纳的税额，可以在对该居民征收的中国税收中抵免。但是，抵免额不应超过对该项所得按照中国税法和规章计算的中国税收数额。
　　二、在新西兰，避免双重征税如下：
　　（一）根据可能随时生效的新西兰关于允许境外缴纳的税收可以在新西兰税收中抵免的法律规定（不应影响其总的原则），对新西兰居民来源于中华人民共和国的所得，按照中华人民共和国法律和本协定规定，不论是直接缴纳还是扣缴的中国税收（除在股息方面，对支付股息的利润缴纳的税款外），应允许在对该项所得征收的新西兰税收中抵免。
　　（二）本条中，新西兰居民按照本协定的规定，可在中华人民共和国征税的所得，应视为发生于中华人民共和国。
　　三、在第二款第一项中，新西兰居民在中华人民共和国缴纳的税收，应视为包括任何年度可能缴纳的，但按照以下中国法律规定在该年度或其中任何时期给予免税或减税的中国税收数额：
　　（一）《中华人民共和国中外合资经营企业所得税法》第五条、第六条和《中华人民共和国中外合资经营企业所得税法施行细则》第三条；
　　（二）《中华人民共和国外国企业所得税法》第四条和第五条；
　　（三）中华人民共和国国务院关于经济特区和沿海十四个港口城市减征、免征企业所得税的暂行规定的第一部分的第一条、第二条、第三条、第四条、第十条，第二部分的第一条、第二条、第三条、第四条，第三部分的第一条、第二条和第三条；
　　上述规定应在本协定签字之日有效，并自协定签字之日起未作修改，或仅在较次要方面作些修改，但不影响其总的性质。
　　（四）经缔约国双方主管当局同意的，实质相似的，以后可能制定的减免税规定，如果其在以后未作修改，或仅在较次要方面修改，但不影响其总的性质。

　　第二十四条　无差别待遇
　　一、缔约国一方国民在缔约国另一方负担的税收或者有关条件，不应与该缔约国另一方国民在相同情况下，负担或可能负担的税收或者有关条件不同或比其更重。
　　二、缔约国一方企业在缔约国另一方的常设机构税收，不应高于该缔约国另一方对其本国进行同样活动的企业。
　　三、除适用第九条、第十一条第七款或第十二条第六款规定外，缔约国一方居民支付给缔约国另一方居民的利息、特许权使用费和其它款项，在确定该缔约国一方居民应纳税利润时，应与在同样情况下支付给该缔约国一方居民同样予以扣除。
　　四、缔约国一方企业的资本全部或部分，直接或间接为缔约国另一方一个或一个以上的居民拥有或控制，该企业在该缔约国一方负担的税收或者有关条件，不应与该缔约国一方其它同类企业的负担或可能负担的税收或者有关条件不同或比其更重。
　　五、本条不应理解为缔约国一方根据法律在税收上仅给予该缔约国居民的任何扣除、优惠和税率，也必须给缔约国另一方居民。

　　第二十五条　相互协商程序
　　一、当缔约国一方居民认为，缔约国一方或者双方所采取的措施，导致或将导致对其不符合本协定规定的征税时，可以不考虑各缔约国国内法律的补救办法，将案情提交本人为其居民的缔约国主管当局。该项案情必须在不符合本协定规定的征税措施第一次通知之日起，三年内提出。
　　二、上述主管当局如果认为所提意见合理，又不能单方面圆满解决时，应设法同缔约国另一方主管当局相互协商解决，以避免不符合本协定规定的征税。达成的协议应予执行，而不受各缔约国国内法律的时间限制。
　　三、缔约国双方主管当局应通过协议设法解决在解释或实施本协定时发生的困难或疑义，也可以对本协定未作规定的消除双重征税问题进行协商。
　　四、缔约国双方主管当局为达成第二款和第三款的协议，可以相互直接联系。为有助于达成协议，双方主管当局的代表可以进行会谈，口头交换意见。

　　第二十六条　情报交换
　　一、缔约国双方主管当局应交换为实施本协定的规定所需要的情报，或缔约国双方关于本协定所涉及的税种的国内法律的规定所需要的情报（以根据这些法律征税与本协定不相抵触为限），特别是防止偷漏税的情报。情报交换不受第一条的限制。缔约国一方收到的任何情报应与按该国国内法律取得的情报同样保密，仅应告知与本协定所含税种有关的查定、征收、执行、起诉或裁决上诉有关的人员或当局（包括法院和行政管理部门）。上述人员或当局应仅为上述目的使用该情报，但可以在公开法庭的诉讼程序或法庭判决中公开有关情报。
　　二、第一款的规定在任何情况下，不应被理解为缔约国一方有以下义务：
　　（一）采取与该缔约国或缔约国另一方法律和行政惯例相违背的行政措施；
　　（二）提供按照该缔约国或缔约国另一方法律或正常行政渠道不能得到的情报；
　　（三）提供泄露任何贸易、经营、工业、商业、专业秘密、贸易过程的情报或者泄露会违反公共秩序的情报。

　　第二十七条　外交代表和领事官员
　　本协定应不影响按国际法一般规则或特别协定规定的外交代表或领事官员的税收特权。

　　第二十八条　生效
　　一、缔约国双方应相互通知已完成为使本协定生效所必需的各自的法律程序。
　　二、本协定自最后一方发出第一款提及的通知之日后第三十天生效，并适用于：
　　（一）在中华人民共和国：
　　在本协定生效年度次年的历年一月一日或以后开始的纳税年度中取得的所得；
　　（二）在新西兰：
　　在本协定生效年度次年的历年四月一日或以后开始的所得年度中取得的所得。

　　第二十九条　终止
　　本协定应长期有效。但缔约国任何一方可以在本协定生效之日起五年后任何历年六月三十日或以前，通过外交途径书面通知对方终止本协定。在这种情况下，本协定应失效：
　　（一）在中国：
　　对终止通知发出年度次年的历年一月一日或以后开始的纳税年度中取得的所得；
　　（二）在新西兰：
　　对终止通知发出年度次年的历年四月一日或以后开始的所得年度中取得的所得。
　　本协定于一九八六年九月十日在惠灵顿签订，一式两份，每份都用中文或英文写成，两种文本具有同等效力。
　　　　中华人民共和国　　　　　　　　　　　　　　　　新　西　兰
　　　　　政府代表　　　　　　　　　　　　　　　　　　政府代表
　　　　　（签字）　　　　　　　　　　　　　　　　　　（签字）